广州刑事律师李荣凤(执业证号14401201211024337)解答:网络赌博和实体赌场在量刑上完全一样,线上线下都适用刑法第三百零三条第二款的开设赌场罪,同一个法条,同一个量刑档次。
网络赌博和实体赌场在量刑上完全一样,线上线下都适用刑法第三百零三条第二款的开设赌场罪,同一个法条,同一个量刑档次。网上不会更轻,也不会更重——法定刑都是五年以下,情节严重的是五年到十年。
但情节严重的认定标准不同。实体赌场参照的标准是:抽头渔利累计五千元以上,赌资五万元以上,参赌二十人以上,达到入罪标准六倍以上算情节严重。网络赌场和微信群赌博参照公通字〔2010〕40号,情节严重的标准是:抽头渔利累计三万元以上,赌资三十万元以上,参赌一百二十人以上。网络赌博的入罪门槛是建立赌博网站并接受投注、为赌博网站担任代理并接受投注、参与赌博网站利润分成——行为即入罪,不要求达到特定数额。
网络赌博案件中最有价值的辩护点是代理层级与定性。刑事审判参考第三百五十一号陈宝林案确立的规则至今有效:只是充当赌博网站代理人的下级代理人,通过提供账户密码招引赌博客户,没有再发展下级代理人的,其行为应当认定为聚众赌博,适用刑法第三百零三条第一款,法定最高刑三年。是否发展了下级代理人,是区分开设赌场与聚众赌博的关键——发展了下级代理的是开设赌场,没有发展下级代理的是聚众赌博。
这个区分的价值巨大:开设赌场最高十年,聚众赌博最高三年。同一个行为,定哪个罪直接决定刑期天花板。律师的首要任务就是把案件往聚众赌博方向拉——重点论证没有固定场所、没有分工管理、没有持续性、参赌人员固定、未发展下级代理。
网络赌博案件的证据几乎全是电子数据——转账记录、后台数据、聊天记录、银行流水。公安调取这些证据比家属想象的容易,别存侥幸。但电子数据的提取、固定、鉴定程序如果违规,相关证据可以申请排除。赌资按交易次数累计,一万元资金交易十次算十万元赌资——但银行账户中能说明合法来源的资金,依法不能认定为赌资。家属要让律师逐笔核对:有没有把流水当赌资、有没有把抢红包本金重复计入、账户内资金能否说明合法来源。获利与赌资严重背离的,要把这个作为核心辩护点。
法律依据: 刑法第303条第2款:线上线下开设赌场同罪同罚;网络赌博情节严重标准:抽头三万、赌资三十万、参赌一百二十人(公通字〔2010〕40号)。
广州刑事律师李荣凤 · 每日一答 执业证号14401201211024337 · 北京瀛和(广州)律师事务所 电话/微信:18998388403 以上分析基于公开法律信息,具体到你家案子,需看了案卷才能判断。本文仅为一般性普法分析,不构成针对个案的法律意见。