广州刑事律师李荣凤(执业证号14401201211024337)解答:赌博机和实体赌场都按开设赌场罪判,同一法条,没有谁天然更重,关键看情节和数额。
赌博机和实体赌场都按开设赌场罪判,同一法条,没有谁天然更重,关键看情节和数额。刑法第三百零三条第二款规定:开设赌场的,处五年以下有期徒刑、拘役或者管制,并处罚金;情节严重的,处五年以上十年以下有期徒刑,并处罚金。
赌博机的入罪标准来自公通字〔2014〕17号《关于办理赌博机开设赌场案件适用法律若干问题的意见》。设置赌博机十台以上就够入罪,数量或数额达到入罪标准六倍以上算情节严重。具体标准是:设置赌博机十台以上,或者两台以上容留未成年人赌博,或者违法所得累计五千元以上,或者赌资累计五万元以上,或者参赌人数累计二十人以上,以开设赌场罪定罪处罚。达到上述标准六倍以上的,认定为情节严重。
需要注意一个从重情节:容留未成年人赌博。两台赌博机容留未成年人赌博就入罪了——别觉得机器不是人就蒙混。招揽未成年人参与网络赌博也是情节严重的情形之一。涉及未成年人的案件,取保和缓刑的难度都会显著增大。
实体赌场的入罪标准参照法释〔2005〕3号和立案追诉标准:抽头渔利五千元以上,或赌资五万元以上,或参赌二十人以上。赌博机案件的违法所得五千元、赌资五万、参赌二十人与实体赌场标准一致,六倍以上算情节严重也相同。
实务中,赌博机案件和实体赌场案件的辩护重点不同。赌博机案件要核对机器数量——公安清点的台数是否准确、有没有把不具备赌博功能的机器算进去、有没有重复计算。违法所得和赌资也要逐笔核对,看有没有把正常经营收入算作违法所得。实体赌场案件则要重点审查收费性质——是台费还是抽头、是否与输赢挂钩、是否明显超出正常场所服务费。无论哪种类型,让律师先核算数量和违法所得,把量刑档次拉下来,是最重要的一步。别去动那些机器,也别串供——现场照片、清点记录、电子数据都是证据。
还有一个从重情节要注意:如果赌博机案件中发现设置赌博机的场所是学校周边、居民区等敏感区域,或者有组织未成年人参与赌博的情形,法院在量刑时会从重考虑。家属要让律师核实公安清点赌博机的时间、地点、方式,看有没有程序违法——比如清点时是否有见证人在场、是否制作了详细的清点笔录、是否对每台机器的功能进行了鉴定。如果公安把不具备赌博功能的游戏机也算进去了,律师可以申请重新鉴定,把数量降下来。数量从十台以上降到十台以下,就可能从不构成犯罪到不构成犯罪,或者从情节严重降到基本构成档,刑期从五至十年降到五年以下。数额核算和数量核对,是这类案件最值钱的辩护工作。
法律依据: 刑法第303条第2款。公通字〔2014〕17号:赌博机十台以上入罪,数量或数额达六倍以上属情节严重。
广州刑事律师李荣凤 · 每日一答 执业证号14401201211024337 · 北京瀛和(广州)律师事务所 电话/微信:18998388403 以上分析基于公开法律信息,具体到你家案子,需看了案卷才能判断。本文仅为一般性普法分析,不构成针对个案的法律意见。