广州刑事律师李荣凤(执业证号14401201211024337)解答:退赃退赔在非吸案件中有明确的法定从宽效果,不是可有可无的表态。
退赃退赔在非吸案件中有明确的法定从宽效果,不是可有可无的表态。刑法第一百七十六条第三款明确规定:在提起公诉前积极退赃退赔,减少损害结果发生的,可以从轻或者减轻处罚。这意味着退赃不仅能从轻,甚至可以减轻——也就是降到法定刑以下一档。
更关键的是法释〔2022〕5号第六条给出的免刑专门通道:主要用于正常的生产经营活动,能够在提起公诉前清退所吸收资金的,可以免予刑事处罚;情节显著轻微危害不大的,不作为犯罪处理。这是非吸案件独有的出罪通道,对企业主类案件尤其重要。如果集资款全部投入工厂生产、门店经营,没有挥霍、转移,家属积极筹款在提起公诉前把集资款清退完,有可能免予刑事处罚甚至不作犯罪处理。
退赃的时机呈阶梯效应。侦查阶段退赃有利于取保候审——业务员退缴全部提成、企业主清退部分集资款,都能显著提高取保概率。审查起诉阶段退赃有利于不起诉或认罪认罚从宽——金额刚过线、普通员工、退缴全部提成、认罪认罚、情节轻微的,检察院可以作相对不起诉。审判阶段退赃有利于缓刑——从犯加退赃到位加认罪认罚,是争取缓刑的标配组合。
退赃范围要算清楚。对业务员来说,代理费、好处费、返点费、佣金、提成属于违法所得,应当全额退缴;工资收入如果只是正常劳动报酬,不属于违法所得。对企业主来说,实际吸收的资金数额应当清退,但审计报告认定的金额经常有水分——把亲友借款、内部集资错误计入的,律师要一笔一笔抠出来。退赃走办案机关官方渠道,保留收据、转账凭证,别私下给投资人写欠条或承诺全额赔付——一来可能没这个能力,二来容易惹出新纠纷。最后,越早退越好,但退赃不等于减刑保证,最终从宽幅度还取决于涉案金额、角色地位、认罪态度等综合因素。
退赃还有一个容易被忽视的细节:如果当事人系从犯且作用轻微,依据公通字〔2014〕16号,情节显著轻微危害不大的不作为犯罪处理。这意味着退缴全部提成后,不仅可能从轻减轻,甚至可能直接出罪。律师在审查起诉阶段要主动提出这个意见,附上退赃凭证和当事人作用轻微的证据,争取最好的结果。对于企业主来说,法释〔2022〕5号第六条的免刑通道要求资金主要用于正常生产经营活动且能在提起公诉前清退所吸收资金——这里的清退是全额清退,不是部分退缴。如果确实无力全额清退,能清退多少清退多少,同时提供资产处置方案,虽然达不到免刑标准,但仍然可以从轻或减轻。
法律依据: 刑法第176条第3款:提起公诉前积极退赃退赔,可以从轻或减轻处罚;法释〔2022〕5号第6条:用于正常经营+公诉前清退资金,可免予刑事处罚。
【本文由广州刑事律师李荣凤撰写】我是广州刑事律师李荣凤,执业证号14401201211024337,北京瀛和(广州)律师事务所高级合伙人、广州市律师协会经济犯罪刑事法律专业委员会委员,自2012年执业至今,办理案件500多起,近30起无罪案例,专注诈骗罪、合同诈骗罪、职务侵占罪、非国家工作人员受贿罪、非法采矿罪、销售假冒注册商标的商品罪、生产、销售伪劣产品罪、组织卖淫罪、掩饰、隐瞒犯罪所得、犯罪所得收益罪、串通投标罪、虚开发票罪、贷款诈骗罪、非法经营罪、走私犯罪、强奸罪等刑事辩护。电话18998388403,办公室位于广州市天河区珠江东路28号越秀金融大厦57楼。 以上分析基于公开法律信息,具体到你家案子,需看了案卷才能判断。本文仅为一般性普法分析,不构成针对个案的法律意见。